[Update]KPN moet bod OT2010 intrekken

Het College van Beroep voor het bedrijfsleven (CBb) heeft een kort geding van KPN afgewezen tegen Opta. De toezichthouder eist (16 december) dat KPN zijn bod intrekt op de vaste telefonie van de overheid (OT2010). Met een kort geding heeft KPN gevraagd om opschorting van die last onder dwangsom, maar dat verzoek is dus afgewezen (uitspraak: 6 februari 2012). Opta eiste dat KPN uiterlijk eind januari het bod in zou trekken, maar heeft dit vonnis afgewacht. Nu dit kort geding voor KPN ongunstig is verlopen, rest het bedrijf geen mogelijkheden meer: KPN zal zijn bieding moeten intrekken.

In de uitspraak is het CBb uitgegaan van het feit dat KPN een kortingsactie van wholesale niet gelijktijdig bekend heeft gemaakt aan Tele2. Opta vindt dat een overtreding. De voorzieningenrechter onderschrijft dat oordeel, net als in een eerder kort geding (uitspraak 20 december 2010) gebeurde. KPN heeft geen nieuwe bezwaren aangevoerd tegen de uitspraak van 20 december 2010, dus houdt de rechter die uitspraak als leidraad.

KPN betwist dat het bedrijf de korting heeft verwerkt in zijn bod van juni 2010. De inhoudelijke beoordeling van de aanbesteding valt echter buiten de beoordeling van het kort geding tegen de last onder dwangsom.

KPN heeft verder betoogd dat het bod niet ingetrokken kon worden, omdat het onherroepelijk was. KPN heeft echter op 20 december 2011 een brief gehad van OT2010, met het verzoek om aan te geven of KPN het bod nog steeds gestand deed. KPN heeft het bod gestand gedaan, maar met een verwijzing naar het Opta-besluit van 16 december. De voorzieningenrechter oordeelt dat KPN wel de mogelijkheid had en verwerpt deze grondslag.

De rechter is het met KPN eens dat intrekking van het OT2010-bod verstrekkende gevolgen heeft voor KPN. Opta legt een zware sanctie op, maar de rechter overweegt dat er voor Opta geen andere manieren zijn om de geconstateerde overtredingen (de overtreding van de non-discriminatieverplichting in juni 2010) ongedaan te maken. De overtreding ligt immers in het verleden, daarom is er voor Opta geen lichtere maatregel om te voorkomen dat de (via een marktanalysebesluit) bereikte mededinging op de zakelijke markt langdurig negatieve gevolgen ondervindt.

Reacties

Tele2 laat in een eerste reactie weten verheugd te zijn. Het bedrijf stelt nu de enig overgebleven rechtmatige bieder te zijn. Tele2 is ook blij dat de rechter het standpunt uit een eerder vonnis heeft bevestigd, namelijk dat KPN met een last-minute tariefswijziging eerlijke concurrentie onmogelijk heeft gemaakt. Hoe de zaak OT2010 verder verloopt, blijkt de komende weken, wanneer Opta de maatregel doorzet. Eerst komt echter nog een andere uitspraak. Uiterlijk 14 februari vonnist het Gerechtshof Den Haag in een civielrechtelijke procedure over de aanbesteding. Die uitspraak moet (hoopt Tele2) licht werpen op de vraag of het contract volgens het aanbestedingsrecht naar Tele2 kan gaan.

OT2010 reageert niet inhoudelijk op de uitspraak, meldt een woordvoerder. De staat wacht tot na de uitspraak in hoger beroep, uiterlijk half februari.

KPN laat via een woordvoerder weten dat het bod op OT2010 van tafel gaat. Opta zal een termijn geven van 14 dagen om het bod in te trekken. Bij de laatste verlenging van het bod heeft KPN echter een clausule opgenomen: het bod vervalt uiterlijk 12 dagen na de uitspraak op de voorlopige voorziening (vandaag). “Materieel gezien trekt KPN zijn bod in.” Overigens heeft KPN niet alleen een voorziening aangevraagd, maar ook beroep ingesteld. Deze hoofdzaak loopt nog, maar op dit moment is niet duidelijk hoe het daarmee verder gaat.